החלטה בתיק ת"א 16027-12-09

1. ביום 20.11.11 הגיש המנהל המפעיל של  חברת דקל שירותי מחשב להנדסה (1986) בע"מ בקשה למתן הוראות בשלושה נושאים הנובעים מהגדרת התנאים של ההליך ההתמחרות  הצפוי:

א.  מעמד עזבון דומצ'בסקי ז"ל בהתמחרות

ב. התחייבות לשמירת סודיות כחלק ממסמך ההתמחרות.

ג. התחייבות לאי תחרות כחלק ממסמך ההתמחרות.

המנהל המפעיל פרט את הבעייתיות שעולה בכל אחד מנושאים אלו, והמשיבים נתנו תגובתם.

2. לענין מעמד עזבון דומצבסקי ז"ל בהתמחרות

2.1 ביום 3.2.10 ניתן תוקף של פסק דין להסכם פשרה שגיבשו  ב"כ הצדדים במסגרת ת.א. 16027-12-09 . באותו מעמד ייצג עו"ד שרף את שלושת המבקשים, מר דוד סוכוי, מר דוד גבריאלי ומר אפריים דומצ'בסקי ז"ל, שאומנם נעדר מהדיון בשל מחלתו אך הופעת בא כוחו היתה במסגרת יפוי הכח שנתן. במסגרת הסכם הפשרה שקבל תוקף של פסק דין מר דומצ'בסקי ז"ל היה חלק מקבוצה ב'.

ההסכם שקבל תוקף של פסק דין מחייב את המתקשרים בו לכל דבר וענין.  במקרה המצער של פטירת מר דומצ'בסקי ז"ל, מחוייב העזבון  (באמצעות יורשיו)  באותן ההתחייבויות. (הוצג צו ירושה כי גב' דומצ'בסקי הינה היורשת היחידה.)

בהסכם  התחייבו הצדדים להליך של התמחרות. התחייבותם זו משנה כל הסכמה קודמת, לרבות זו הקבועה בתקנון החברה.

גב' דומצ'בסקי הודיעה בשם העזבון כי איננה מכירה כל הסכם וכל רצונה הוא למכור את המניות במחיר שהוצע לה (על ידי קבוצה א). המנהל המפעיל הציע כי הקבוצה הזוכה בהתמחרות תהיה מחוייבת לרכוש את מניות העזבון  במחיר ההתמחרות, תוך שהוא מדגיש כי מנגנון זה דומה בסופו של דבר לקבוע בתקנון החברה, המחייב במקרה של אי הסכמה למחיר הכרעת בורר שיקבע מהו מחיר השוק.  גם נציגי קבוצה א, משיבים 6,7 הציעו כי הזוכה בהתמחרות ירכוש את מניות העזבון במחיר ההתמחרות. מר סוכוי ומר גבריאלי מקבוצה ב'  (משיבים 1,3 בבקשה זו) הציעו  כי אם קבוצה א' תזכה בהתמחרות -תרכוש הקבוצה גם את מניות העזבון ואילו אם תזכה קבוצה ב',רק משיבים 1 ו-3 ירכשו את מניות קבוצה א' והעזבון יהא רשאי למכור מניותיו לפי התקנון.

לאחר שעיינתי בנתונים העובדתיים ובהצעות הצדדים, אני סבורה שהדרך הנכונה, הן משפטית והן עסקית,  הינה כפי שהציע המנהל המפעיל. דהיינו - הזוכה בהתמחרות  יהא חייב לרכוש את מניות העזבון במחיר ההתמחרות. במקרה שקבוצה א' תזכה בהתמחרות - הרי שכל הצדדים ממילא מסכימים לכך. במקרה שקבוצה ב' תזכה בהתמחרות - ההדדיות מתבקשת מאליה, מה גם שלא נכון להציב את יורשי העזבון בפני הצורך ליזום תהליך חדש, שההזדמנויות העסקיות בו מופחתות לאין ערוך.

אין באמור לעיל כדי למנוע מהעיזבון לקחת חלק בהתמחרות ככל אחד אחר מקבוצה ב', היה ויחפוץ בכך, אך יש להודיע על כך  זמן סביר מראש (במועד שייקצב על ידי המנהל המפעיל), בהודעה בכתב שתימסר לכל הצדדים ולמנהל המפעיל.

3. לענין הסודיות

3.1 המנהל הפעיל מפנה לכך  כי בטיוטת ההתמחרות מופיעה התחייבות לשמירה על סודיות וכן הגבלות לגילוי מידע לצדדים שלישיים. העברת המידע לגורמים שלישיים קודם להתמחרות מופיעה בטיוטה ככפופה לאישור מראש של המנהל המפעיל, ואסורה העברת המידע לגורמים מתחרים.

המשיבים 1,3 מקבוצה ב' עומדים על כך שיהיו רשאים לעיין בכל חומר המובא בפני רואה החשבון לצורך הערכת השווי. כמו כן הם מתנגדים להגבלת סודיות והעברת מידע לצד שלישי.

המשיבים 6,7,משאירים למנהל המפעיל את שיקול הדעת לגבי גילוי החומר ובלבד שלא יהא זה למתחרה של החברה. העיזבון משאיר עניין זה לשיקול דעת בית המשפט.

3.2 יש להבחין כאן בשני רבדים של סודיות - ברמה מול יחידי קבוצה ב', הרי שיש לפרוש בפניהם כל מידע שמגיע לרואה החשבון לצורך הערכת השווי. קבוצה ב' הינה בעלת מניות בחברה , צד להתמחרות, ויש לשמור על שוויון המידע בין הקבוצות מבחינת חשיפת הנתונים  אשר עוברים לרואה החשבון לצורך הערכת השווי. במקרה שתיווצר בעיה אמיתית לגבי נתוני חברות בת שמעורבים בהם צדדי ג' כבעלי מניות, יברר המנהל המפעיל עם צדדי ג' מה מהנתונים שנמסרו לרואה החשבון לגבי חברת הבת חסוי בפני יחידי קבוצת ב', מאיזה טעם, תוך הדגשה כי קיימת התחייבות יחידי קבוצה ב'  לשמירת סודיות, ויכריע בנדון. על פניו, אין כל הצדקה שבעלי מניות בשיעור של 48% מהון החברה ייחסמו למידע המהווה בסיס להערכת השווי בהתמחרות, מה גם שכבר היינו עדים במהלך התנהלות החברה להעלמת מידע חשוב מיחידי קבוצה ב'.

3.3 עניין שונה הוא במסירת המידע לגופים שלישיים, במיוחד כאשר המנהל המפעיל מציין כי יחידי קבוצה ב' הודיעו על כוונתם לפעול בשיתוף עם חברה מתחרה לצורך הצעת ההתמחרות. ברור שבמסירת המידע לגוף שלישי כלשהוא יש להיזהר שלא יגרם נזק לחברה.

לפיכך, יש לשמור על סודיות במסירת מידע לצד ג' לפי קריטריונים שציין המנהל המפעיל שינחו אותו  בשיקול דעתו בנושא - אם הגורם המממן הוא בנק, יימסר המידע (מתוך ידיעה שקיימת חובת סודיות בנקאית). אם הגורם המממן איננו בנק - יגדיר המנהל המפעיל , לפי העניין וזהות אותו צד ג', את  סוג המידע ורמת הפירוט שניתן להעביר, (כאשר המנהל המפעיל הודיע שהוא עצמו יהא מחויב שלא למסור כל ידיעה על זהות הגוף לקבוצה השנייה). מגבלת מסירת המידע ושמירת הסודיות מחייבת את שתי הקבוצות ויחידיהן.